База решений
и правовых актов

ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 55

о наложении штрафа по делу №  4-05/61

 об административном правонарушении

 

 30 июня   2016 года                                                                            Хабаровск

 

Вр.и.о. руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю <…>,  рассмотрев протокол об административном правонарушении от 30 июня 2016 года и материалы дела № 4-05/61 об административном правонарушении, в отношении ООО «Аверс» (место нахождения:  г. Хабаровск,  ул. Карла Маркса, 182, ИНН 2724146424,    КПП 272401001, государственная регистрация в качестве юридического лица 11.11.2010 г.    в ИФНС по Железнодорожному району г. Хабаровска)  в связи с распространением   ненадлежащей

в присутствии  представителя ООО «Аверс» - <…> (по доверенности),

 

УСТАНОВИЛ:

 

В адрес  Хабаровского УФАС России поступило обращение  ООО «Спектр»  (вх. № 4/3794 от 12.04.2016 г.)  о распространении в г. Хабаровске  рекламы  «Аптека миницен. Лекарства со склада».

По мнению заявителя, данная информация вводит потребителей в заблуждение, поскольку создает впечатление, что лекарственные препараты реализуются по минимальным ценам и со склада, т.е., по оптовым ценам без розничных наценок.

Изучив поступившее обращение, установлено  следующее.

В г. Хабаровске на пересечении улиц Ленина и Лермонтова отслежено размещение наружной рекламы (2-х сторонний сити-формат) следующего содержания:

- сторона А: «Аптека миницен. Лекарства со склада. Интернет бронирование. www.minicen.ru Заказывайте товар на minicen.ru. Экономьте свое время! Наша главная цель – низкая цена»;

- сторона В: «Аптека миницен. Вам прописали низкие цены. 5 метров,   Ленина, 77».

 Также реклама  распространялась  на  автобусных билетах  следующего содержания: «Аптека Миницен, лекарства со склада. Адреса аптек: ул. Карла Маркса, 182, ул. Краснореченская, 46-а, ул. Морозова П.Л. 113, ул. Ленина, 77, ул. Ленинградская, 85, ул. Суворова, 50 (ТЦ «ЭВР»). Интернет-бронирование  minicen.ru.  Бронируйте товар на сайте  и приобретайте его вне очереди! Приобретайте товар в семи аптеках в разных районах города. Срок выполнения и сборки заказа – в течение 1 часа».

Кроме того, непосредственно в месте нахождения   «Аптеки  миницен»  по адресу: г. Хабаровск, ул. Ленина, 77 (над входом) размещена наружная конструкция «Аптека миницен».

   В местах нахождения  «Аптек миницен»  в Хабаровске по адресам:

- ул. Суворова, 51, (ТЦ «ЭВР»);

- ул. Морозова П.Л., 113;

- ул. Карла Маркса, 182;

- ул. Ленинградская, 85;

- ул. Краснореченская, 46-а,

находятся  наружные конструкции  с  информацией «Аптека миницен. Лекарства  со склада».

 

При отнесении  данной информации к рекламе либо сведениям некоммерческого характера, антимонопольным органом учтено следующее:

Согласно пункту 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 № 37  «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» указание юридическим лицом своего наименования на вывеске в месте нахождения не может рассматриваться в качестве рекламы. Сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.

Следовательно,  указание в месте нахождения организации   профиля ее деятельности (аптека),   может быть признано обычаем делового оборота, и  не подпадает под действие ФЗ «О рекламе».

 

Однако в рассматриваемом случае при решении вопроса о размещении на здании рядом с указанием профиля деятельности предприятия (аптека) словосочетания «Миницен. Лекарства со склада»,   следует принимать во внимание его  целевое назначение и обстоятельства размещения такой информации на здании.

  В данном случае информация, указывающая на минимальные  цены и на отпуск лекарственных средств со склада, не является обязательной и не обозначает место нахождения предприятия, следовательно, данная информация является рекламой.

Для подтверждения достоверности распространяемой  информации о том, что указанные аптеки  действительно являются аптеками с минимальными ценами,  использованы данные мониторинга розничных цен  (с учетом с НДС) на лекарственные препараты по отдельным аптечным учреждениям  г. Хабаровска.

Опрос проведен Хабаровским УФАС России  по 49 аптечным предприятиям,  расположенным в различных районах г. Хабаровска, то есть, учтены географические границы города и обеспечена совокупность и представительность данных,  как по наименованиям лекарственных препаратов, так и по месту расположения аптек.

В выборку вошли:

аптечные сети:

ООО «Амурские аптеки».

ООО «Аверс», аптеки миницен.

ООО «Городская аптека».

ООО «Астери-Фарма» (городские аптеки).

ООО «ДРВ-Фарма».

ООО «Фарма-Хабаровск».

ООО «Мелодия здоровья».

ООО «Фарма-лайн» (социальные, семейные аптеки)

ИП <…> (аптеки «Арника»),

      аптеки:

ИП <…>., аптека на Батуевской ветке.

ООО «Медея» (социальная  аптека).

ООО «Образ» (аптека миницен).

ООО «Альта», аптека на ул. Блюхера, 40.

 

Для сопоставимости розничных цен   препараты взяты по единой дозировке действующего вещества,  по равному количеству единиц в упаковке и на одну дату –  24 марта 2016 г.

Анализ  проведен на основании полученной от аптечных учреждений информации о розничных ценах по  60 наименованиям лекарственных средств.

 

Данные анализа показали, что в ООО «Аверс»    цены на многие лекарства   выше, чем в других аптеках.

 

Если взять за основу  самую низкую в сравниваемых аптеках цену  на отдельные препараты, аптеки ООО «Аверс»  занимают следующие места (по возрастающей от низкой цены к высокой):

- Акридерм ГК крем, 15г (ул. Суворова, 51) – 17 место;

- Амиксин 1256 мг, 10 таб. (ул. Суворова, 51) – 23 место;

- Аэртал 100 мг № 60 (ул. Суворова, 51) – 19 место;

- Аторис, 20 мг. № 90  (аптека ул. Суворова, 51)  - 31 место;

- Аэртал, 100 мг, № 60 (ул. Суворова, 51) – 19 место;

- Бетасерк 24 мг № 60 таб. (ул. Суворова, 51) – 30 место;

- Валокордин 50 мл (ул. Суворова, 51) – 11 место;

- Вальсакор, 80 мг № 28 (ул. Ленина, 77) – 14 место;

- Вильпрафен Солютаб 1000 мг № 10 (ул. Суворова, 51) – 22 место;

- Глюкофаж 1000 мг № 60 (ул. Суворова, 51) – 23 место;

- Детралекс, 500 мг, № 60 (Ленинградская, 85) – 21 место;

- Диабетон МВ 60 мг 30 (ул. Суворова, 51) – 25 место;

- Диувер 10 мг № 20 таб. (ул. Суворова, 51) – 15 место;

- Диафлекс 50 мг № 20 таб. (ул. Суворова, 51) – 17 место;

- Зилт 75 мг № 14 (ул. Ленина, 77) – 15 место;

- Лазолван сироп, 15 мг/5 мл. фл. 100 мл. (ул. Суворова, 51) – 21 место;

- Кагоцел, табл., 12 мг № 10 (ул. Суворова, 51) – 24 место;

- Каталин гл капли, Япония (ул. Суворова, 51) – 19 место;

- Конкор 2,5 мг № 30 (ул. Суворова, 51) – 32 место;

- Кордарон 200 мг № 30 (ул. Суворова, 51) – 22 место;

- Ко-Перинева 2,5+8 мг № 80  (ул. Суворова, 51) – 13 место;

- Лориста 50 мг № 30 таб (ул. Суворова, 51) – 20 место;

- Лиотон 1000, гель 100г (ул. Суворова, 51) – 27 место;

- Линекс капс № 32 (ул. Ленина, 77) – 24 место;

- Мезим форте 10 мг № 30 (ул. Суворова, 51) – 24 место;

- Нитроминт, аэрозоль, 0,4 мг 10 г (П.Морозова, 113) – 14 место;

- Нолипрел форте 10 мг № 30 (ул. Ленина, 77) – 36 место;

- Нольпаза 20 мг № 28 таб (ул. Суворова, 51) – 14 место;

- Ново-пассит № 60 таб (ул. Суворова, 51) – 17 место;

- Нурофен форте таб № 12 (ул. Суворова, 51) – 17 место;

- Овесол, таб № 40  (П.Морозова, 113) – 22 место;

- Овипол Клио 0,5 мг 15 шт (ул. Суворова, 51) – 18 место;

- Олиджим, Бад Эвалар (ул. Суворова, 51) – 16 место;

- Омакор, капс 1000 мг № 28 (ул. Суворова, 51) – 16 место;

- Омегатрин, капс № 60 (ул. Суворова, 51) – 23 место;

- Париет 10 № 14 таб (ул. Ленина, 77) – 24 место;

- Пиковит форте пластинки № 30 (ул. Суворова, 51) – 14 место;

- Предуктал МВ, 35 мг № 60 (ул. Ленина, 77) – 32 место;

- Престариум А 5 мг № 30 (ул. Суворова, 51) – 17 место;

- Пенталгин № 24 таб (ул. Суворова, 51) – 17 место;

- Презартан 50 мг № 30 таб (ул. Ленина, 77) – 23 место;

- Престанс 5 мг+5 мг № 30 (Ленинградская, 85) - 23 место;

- Терафлекс № 100 капс. (Ленинградская, 85) - 20 место;

- Фастум гель 2,5% 30 г (П.Морозова, 113) – 17 место;

- Физиотенз 10 мг № 20 таб (ул. Ленина, 77) – 25 место;

- Эссливер форте капс 0,3 г № 50 (П.Морозова, 113) – 18место;

- Эссенциале Форте, № 100  (ул. Ленина, 77) – 24 место;

- Фитолакс, табл. № 20 (ул. Суворова, 51) – 14 место;

- Фосфалюгель № 20 пак (ул. Суворова, 51) – 20 место.

 

Кроме того, при  однородной   рекламе «Аптека миницен»  наблюдается существенная разница в ценах на лекарственные препараты внутри аптечной сети миницен.

Например,  цена на Бетасерк (24. мг., № 60, таб.) в аптеке на ул. К. Маркса, 182, составляет 1002, 6 рублей, а в ТВЦ «ЭВР» 1194,1 руб., разница – 191,5 руб.;  Омакор (1000 мг, № 28) имеет цену: в  аптеках на ул. Краснореченская, 46-А,  и ул. Ленина, 77  - 1470,7 руб.,  а в аптеке ТЦ «ЭВР» 1651,7  руб., разница –181 руб.;    

           Разница в ценах по другим препаратам внутри сети: Омегатрин (капс. № 60) – на 79 руб.; Резалют (300 мг. № 30) –  на 64,1 руб,; Терафлекс (капс. № 100) –  на 212,6 руб.; Кордарон (200 мг. № 30) -  на  46 руб.; Фастум гель (2,5%, 30 г.) –  на 35,5 руб; Лиотон (1000, гель, 100 г) – на 52,1 руб.

 

Таким образом,  данные   мониторинга показали, что цены   на лекарственные препараты в  аптеках ООО «Аверс»   не   относятся к категории минимальных среди сравниваемых независимо  от географического расположения аптечных учреждений в г. Хабаровске.

         По сравнению с другими аптечными учреждениями аптеки Общества устойчиво  находятся в сегменте «средних цен».

 

В соответствии с пунктом 4 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях его приобретения.

 ООО «Аверс», осуществляя деятельность по розничной реализации лекарственных средств под вывеской «Аптека миницен»,   формирует  ложное представление о том, что его аптеки осуществляют продажу всего или большинства ассортимента лекарственных средств по ценам ниже, чем у иных аптечных учреждений города,  то есть, распространяет недостоверную рекламу и вводит потребителей в заблуждение, нарушая указанные требования.

         При рассмотрении дела представитель ООО «Аверс»  не согласился с выявленным нарушением, сославшись на пояснения, которые даны ООО «Аверс» в рамках рассмотрения дела по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, согласно которым:

1.  лингвистическое заключение, проведенное Институтом русского языка им. В.В. Виноградова РАН (по запросу ООО «Аверс» от 08.12.2015 г.), определило, что форма «МИНИЦЕН»  не является словом русского языка по лексиграфическому критерию, т.е., оно не имеет определенной семантики (значения)  и является фантазийным. При этом, как неологизм данная форма могла бы иметь семантику «малой геологической эпохи».

2. аналитический Центр  Юрия Левады провел  исследование восприятия обозначения «Аптека МИНИЦЕН» потребителями, согласно которому большинство российских потребителей (57%)  воспринимают название «Аптека МИНИЦЕН» как название аптеки или сети аптек, индивидуализирующее компанию владельца этой аптеки, а исключающие  такое понимание варианты восприятия названия «Аптека МИНИЦЕН» встречаются вдвое реже (29%).

3.  обозначение  «Аптека МИНИЦЕН» находится в  стадии оформления в качестве товарного знака, а в настоящее время  используется для  индивидуализации аптечной сети общества. 

4. результаты опроса, проведенного в интернете на сайте www.vk.com  - в  группе «Флюгер», показали, что потребителями обозначение «Аптека МИНИЦЕН» воспринимается как  название аптеки.

Данные доводы не принимаются по следующим основаниям.

1.  Лингвистическое заключение не имеет отношения к существу спора, поскольку изначально оценке с точки зрения рекламного законодательства подлежал не термин  «МИНИЦЕН» в отрыве от словосочетания, а реклама «Аптека миницен», имеющая другую смысловую нагрузку.

В соответствии с общим значением слова «Аптека», содержащимся в толковых словарях русского языка, данное слово означает «Учреждение для приготовления лекарств по рецептам врачей, а также для продажи лекарств и других медицинских товаров» (малый академический словарь русского языка, толковые словари русского языка под редакцией С.И. Ожегова, С.А. Кузнецова, Т.Ф. Ефремовой, указанные в лингвистическом заключении в качестве нормативных, стр. 6).

Следовательно, словосочетание «Аптека миницен» обозначает предприятие, в котором медицинские товары продаются по минимальным ценам.

Кроме того, в соответствии с пунктом 28 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  (№ 58 от 8 октября 2012 г.) «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» оценка рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями.

С учетом указанных разъяснений  потребители оценивают рекламу  «Аптека миницен»  не с точки зрения «неологизма, имеющего семантику малой геологической эпохи», а как рекламное предложение купить недорогие лекарства.

2.  Вопрос,    поставленный в исследовании Центра Юрия Левады. («Воспринимаете ли Вы это название как название аптеки или сети аптек, принадлежащих одной компании-продавцу») является некорректным, не имеющим отношения к данному делу, поскольку в конкретном случае для установления в рекламе сети аптек ООО «Аверс» признаков нарушения Федерального закона «О рекламе» такой показатель,  как принадлежность аптек определенному лицу, не является квалифицирующим признаком.

3.  Документов, подтверждающих подачу заявки ООО «Аверс»  на регистрацию товарного знака, не представлено.  Приоритет на данное обозначение Роспатентом не установлен, следовательно, на текущий момент утверждение об использовании словосочетания «Аптека МИНИЦЕН» как товарного знака, является неправомерным.

4. По информации,  размещенной  в группе «Флюгер», проводимый   опрос, дублирует  опрос, проводимый Хабаровским УФАС России  по рекламе «Аптека Миницен».

Респонденты могли ответить на поставленные вопросы, как в группе, так и пройдя по ссылке  на сайт  Хабаровского УФАС России, либо одновременно на двух сайтах.

 

Следовательно, результаты опроса не отражают позиции тех подписчиков группы, которые голосовали только на сайте Хабаровского УФАС России.

Кроме того,  для признания рекламы недостоверной не требуется получение единогласного мнения или мнения абсолютного большинства потребителей рекламы, достаточно установить наличие значимого количества людей, воспринимающих рекламу не как большинство.

 

В соответствии с частью 6 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований пункта 4 части 3 статьи 5  несет рекламодатель – лицо, определившее объект рекламирования и содержание рекламы.

Наружные рекламы «Аптека миницен» и  «Аптека миницен. Лекарства со склада»  размещены в месте нахождения аптек,  где  деятельность осуществляет ООО «Аверс», следовательно, общество  является лицом, в чьих интересах распространена  реклама, то есть, рекламодателем.

В соответствии с договором «Об оказании рекламных услуг по заявкам»     № 09/О от 18.02.2016 г., заключенным между ИП <…>. и ООО «Аверс», общество является заказчиком (рекламодателем) на изготовление рекламы «Аптека миницен» на автобусных билетах. Распространение билетов осуществлено на   19  маршрутах автобусов общим тиражом 240000 экз., что подтверждается актом выполненных работ № 35 от  31 марта 2016 г.  

 На основании договора аренды рекламных конструкций от 01 января 2016 г.  № 22/16,  заключенного между  ООО «Аскона» и ООО «Аверс»,   последнее приняло  во временное пользование поверхность рекламной конструкции по адресу: г.Хабаровск, ул.Ленина - ул. Лермонтова, следовательно, является  одновременно  рекламораспространителем.

 

На основании части 1 статьи 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях нарушение рекламодателем, рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама) влечет наложение административного штрафа.

           Руководствуясь  статьей  33 Федерального закона «О рекламе», статьями 14.3, 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 

ПОСТАНОВИЛ:

 

1. Признать ООО «Аверс» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1  статьи  14.3. КоАП РФ.

2. Применить к ООО «Аверс»  меру ответственности в виде административного штрафа за ненадлежащую рекламу в размере 100000 (ста   тысяч) рублей.

 

Согласно части 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не  позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Сумма штрафа, уплаченная за нарушение законодательства о рекламе, зачисляется в бюджет:

получатель УФК по Хабаровскому краю (Хабаровское УФАС России), р/c 40101810300000010001, Отделение Хабаровск. г. Хабаровск, БИК 040813001, ИНН 2721023142, КПП 272101001, код 161 11626000016000140, ОКТМО 08701000001.

При отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении шестидесяти дней  со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу, должностное лицо, вынесшее постановление, направляет соответствующие материалы судебному приставу - исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. Кроме того, должностное лицо, вынесшее постановление, принимает решение о привлечении лица, не уплатившего административный штраф, к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 20.25 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в  арбитражный суд  в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.