29.10.2013  № СС-07/7690

РЕШЕНИЕ № 1002-ФАС52-07/13

г. Нижний Новгород

Резолютивная часть решения объявлена 15 октября 2013 года.

Решение изготовлено в полном объеме 29 октября 2013 года.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

рассмотрев дело №1002-ФАС52-07/13, возбужденное в отношении ЗАО «КОММЕРСАНТЪ» в Нижнем Новгороде» (603005, г. Нижний Новгород, ул. Алексеевская, д. 29/25), по признакам нарушения статьи 8  Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - ФЗ «О рекламе») в отсутствии представителя Общества (уведомлено надлежащим образом, уведомление ФГУП «Почта России» № 603000-67-55021-3),

УСТАНОВИЛА:

В ходе осуществления контроля за соблюдением требований рекламного законодательства специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области  в газете «Коммерсантъ» в региональном приложении «Приволжье» выпуск № 164 от 11.09.2013 на странице 8 выявлено рекламное сообщение следующего содержания: «BOCCONCINO пиццерия Доставка пиццы №1 296-55-75 пицца, которую можно и подождать».

В связи с тем, что в рекламном сообщении о дистанционной продаже пиццы отсутствуют сведения о продавце товара,   реклама   содержит признаки нарушения статьи 8 Федерального закона «О рекламе».

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель  несет ответственность за нарушение требований, установленных частью статьи 8 Закона. Рекламораспространителем является ЗАО «КОММЕРСАНТЪ» в Нижнем Новгороде».

В связи с этим, Определением от 06 сентября 2013 года в отношении ЗАО «КОММЕРСАНТЪ» в Нижнем Новгороде» возбуждено производство по делу №1002-ФАС52-07/13 по признакам нарушения статьи 8  ФЗ «О рекламе».      

Изучив материалы дела №1002-ФАС52-07/13, представленные документы, Комиссия Нижегородского УФАС России приходит к следующим выводам.

В ходе осуществления контроля за соблюдением требований рекламного законодательства специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области  в газете «Коммерсантъ» в региональном приложении «Приволжье» выпуск № 164 от 11.09.2013 на странице 8 выявлено сообщение следующего содержания:

«BOCCONCINO пиццерия Доставка пиццы №1 

296-55-75 пицца, которую можно и подождать».

Данное сообщение является рекламой, поскольку отвечает понятию рекламы, изложенному в пункте 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе», в соответствии с которым под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 ФЗ «О рекламе» объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама, пункт 3 этой же статьи определил, что товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Сообщение адресовано неопределенному кругу лиц и направлено на привлечение внимания потребителей рекламы к объекту рекламирования – пиццерии «BOCCONCINO». Товаром, в данном случае, являются пицца и услуги по ее доставке.

В силу статьи 9 Федерального закона от 26.01.1996 N 15-ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации" в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также правами, предоставленными потребителю Законом о защите прав потребителей.

Таким образом, на регулирование отношений, связанных с приобретением гражданами товаров, распространяется действие законодательства о защите прав потребителей.

Пунктом 1 статьи 422 ГК РФ установлено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законами и иными нормативными актами (императивным нормам), действующими в момент его заключения.

Федеральным законом 21.12.2004 N 171-ФЗ "О внесении изменений в Закон Российской Федерации "О защите прав потребителей" и о признании утратившим силу пункта 28 статьи 1 Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О защите прав потребителей" Закон Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" дополнен статьей 26.1, которая установила особенности правового регулирования договора купли-продажи дистанционным способом.

Согласно пункту 1 этой статьи договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления потребителя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах, представленным на фотоснимках, посредством средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара) способами.

Таким образом, рассматриваемый договор характеризуется двумя отличительными признаками: во-первых, отсутствие прямого, непосредственного контакта потребителя с товаром либо его образцом до заключения договора и в момент его заключения, и, во-вторых, определение средств ознакомления с товаром: каталоги, буклеты, проспекты, фотоснимки, средства связи и так далее.

При этом в статье Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" речь не идет о новом виде договора, а регулируются только отдельные условия реализации договора розничной купли-продажи, охватываемые понятием "способ продажи". На договор, заключенный указанным способом, распространяются нормы гражданского законодательства о договоре розничной купли-продажи и нормы законодательства о защите прав потребителей, не противоречащие специальным нормам о договоре дистанционной продажи.

Федеральным законом от 25.10.2007 N 234-ФЗ "О внесении изменений в Закон Российской Федерации "О защите прав потребителей" и часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации" в часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации внесены изменения, в частности статья 497 Гражданского кодекса Российской Федерации изложена в новой редакции, в которой наряду с договором купли-продажи товара по образцам говорится также о договоре розничной купли-продажи, заключенном дистанционным способом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 497 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, договор розничной купли-продажи товара по образцам или договор розничной купли-продажи, заключенный дистанционным способом продажи товара, считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в таком договоре, а если место передачи товара таким договором не определено, с момента доставки товара по месту жительства покупателя - гражданина или месту нахождения покупателя - юридического лица.

До передачи товара покупатель вправе отказаться от исполнения любого указанного в пункте 3 настоящей статьи договора розничной купли-продажи при условии возмещения продавцу необходимых расходов, понесенных в связи с совершением действий по исполнению договора, если иное не предусмотрено законом (пункт 4 статьи 497 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 493 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий.

Пунктом 2 статьи 1 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" установлено, что Правительство Российской Федерации вправе издавать для потребителя и продавца (изготовителя, исполнителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров (договоров розничной купли-продажи, энергоснабжения, договоров о выполнении работ и оказании услуг).

Порядок продажи товаров дистанционным способом регулируется Правилами продажи товаров дистанционным способом, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.09.2007 N 612 (далее - Правила).

В силу пункта 8 Правил продавец должен до заключения договора розничной купли-продажи (далее - договор) предоставить покупателю информацию об основных потребительских свойствах товара и адресе (месте нахождения) продавца, о месте изготовления товара, полном фирменном наименовании (наименовании) продавца, о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора.

Согласно пункту 20 Правил договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар.

Правилами предусмотрено, что покупатель передает продавцу сообщение о своем намерении приобрести товар, в котором должны быть указаны вид услуги, время ее исполнения и стоимость, обязательства покупателя (пункт 14 Правил).

С момента получения продавцом соответствующего сообщения у продавца возникают обязательства по передаче товара, иные обязательства, связанные с передачей товара (пункт 18 Правил).

Таким образом, момент заключения договора розничной купли-продажи может быть и иным, чем предусмотрено в статье 493 Гражданского кодекса Российской Федерации - с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 N 55 также утверждены Правила продажи отдельных видов товаров.

В силу пункта 4 указанных правил Ассортимент предлагаемых к продаже товаров, перечень оказываемых услуг, а также формы обслуживания определяются продавцом самостоятельно в соответствии с профилем и специализацией своей деятельности.

Рассматриваемое рекламное сообщение содержит информацию о продаже пиццы, и услуге по ее доставке:  «Доставка пиццы №1», «пицца, которую можно и подождать», а также указан номер телефона, по которому осуществляется заказ товара (пиццы), на основании чего, Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел о нарушении законодательства Российской Федерации делает вывод, что рассматриваемое рекламное сообщение содержит информацию о дистанционном способе продажи товаров.

В соответствии со статьей 8 ФЗ «О рекламе» в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Рассматриваемое рекламное сообщение не содержит информации о продавце рекламируемых товаров, что противоречит требованиям статьи 8 ФЗ «О рекламе».

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе»  рекламораспространитель  несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 8 Закона.

Согласно пункту 7 статьи 3 ФЗ «О рекламе», рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Газета «Коммерсантъ» зарегистрирована в качестве средства массовой информации  на основании  Свидетельства о регистрации средства массовой информации за №01243 от 22 декабря 1997г. Издателем газеты в городе Нижнем Новгороде является ЗАО «Коммерсантъ» в Нижнем Новгороде».

По утверждению ЗАО «Коммерсантъ» в Нижнем Новгороде», рекламное сообщение «BOCCONCINO пиццерия» распространялось в соответствии с Договором о размещении рекламных объявлений №91/92/Б-ъ от 11.10.2010г., заключенным между ЗАО «Коммерсантъ» в Нижнем Новгороде» и ООО «Бокончино», и макетом рекламного сообщения от 25.09.2013г.  

            Таким образом, реклама ООО «Бокончино», распространенная ЗАО «Коммерсантъ» в Нижнем Новгороде» в газете «Коммерсантъ» в региональном приложении «Приволжье» выпуск № 164 от 11.09.2013г.  на странице 8,   противоречит требованиям статьи 8  ФЗ «О рекламе».

ЗАО «Коммерсантъ» в Нижнем Новгороде» в письме от 16.10.2013 (исх.№011/Ъ) признало нарушение рекламного законодательства и пояснило, что данный факт случился в связи с отсутствием специалиста, отвечающего за соответствие рекламы требованиям законодательства Российской Федерации «О рекламе» и иным нормативно-правовым актам. 

Комиссия Нижегородского УФАС России считает, что материалы дела не содержат сведений о прекращении распространения ненадлежащей рекламы в настоящее время, связи с чем, Комиссия считает необходимым выдать ЗАО «Коммерсантъ» в Нижнем Новгороде» предписание о прекращении обществом  нарушения рекламного законодательства.

На основании пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 статьи 36 Федерального закона «О рекламе», в соответствии с пунктами 37-44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,  Комиссия

РЕШИЛА:

1.      Признать ненадлежащей рекламу «BOCCONCINO пиццерия», распространенную ЗАО «Коммерсантъ» в Нижнем Новгороде» в газете «Коммерсантъ» в региональном приложении «Приволжье» выпуск № 164 от 11.09.2013г., поскольку она противоречит требованиям статьи 8 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе».

2.      Выдать  ЗАО «Коммерсантъ» в Нижнем Новгороде» предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

3.      Передать материалы дела  уполномоченному должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.  

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в  порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии                                                         С.В. Смирнов

Члены Комиссии                                                                           О.Ю. Швецова

                                                                                                             Д.А. Гришков

ПРЕДПИСАНИЕ  № 1002-ФАС52-07/13

о прекращении нарушения законодательства

 Российской Федерации о рекламе

15 октября 2013 года                                                                      г. Нижний Новгород

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

на основании решения от 15.10.2013 г. по делу №1002-ФАС52-07/13 о признании ненадлежащей  рекламы, распространенной ЗАО «Коммерсантъ» в Нижнем Новгороде» (603005, г. Нижний Новгород, ул. Алексеевская, д. 29/25), , поскольку она противоречит  требованиям статьи 8 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе», и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 ФЗ «О рекламе», пунктами 44, 45  Правил  рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства  Российской Федерации о рекламе,  утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08. 2006 №508, 

ПРЕДПИСЫВАЕТ:

1. ЗАО «Коммерсантъ» в Нижнем Новгороде» в пятидневный срок с момента получения настоящего предписания прекратить нарушение статьи 8 Федерального закона «О рекламе», а именно: прекратить распространение рекламы о  дистанционном способе продажи   пиццы   без  информация о продавце товара.

2. ЗАО «Коммерсантъ» в Нижнем Новгороде» представить в Нижегородское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания в срок до 15 ноября 2013 года.

Предписание может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного кодекса Российской Федерации.  

В случае невыполнения в установленный  срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Нижегородское УФАС России вправе, в соответствии с пунктом 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает Общество от обязанности исполнить предписание антимонопольного органа.

Председатель Комиссии                                                            С.В. Смирнов  

Члены комиссии                                                                          О.Ю. Швецова     

                                                                                                Д.А. Гришков